PRACOVNÝ DOKUMENT ÚTVAROV KOMISIE ZHRNUTIE POSÚDENIA VPLYVU Sprievodný dokument Návrh nariadenia Európskeho parlamentu a Rady o indexoch používaných ako referenčné hodnoty v rámci finančných nástrojov a finančných zmlúv /* SWD/2013/0337 final */
1.
Úvod
Index je
štatistická miera, zvyčajne ceny alebo množstva, vypočítaná z
reprezentatívneho súboru podkladových údajov: keď sa tento index potom
používa ako referenčná cena finančného nástroja alebo inej
finančnej zmluvy, stane sa referenčnou hodnotou.
V súčasnosti sa vytvára široká škála referenčných hodnôt. Tieto
referenčné hodnoty sa nelíšia len v použitých podkladových údajoch,
ale aj metódami, ktoré sa používajú na zber údajov, výpočtom indexu a ich
konečným použitím. Odvetvie referenčných hodnôt celosvetovo
generuje pre správcov referenčných hodnôt v oblasti financií
a komodít príjmy približne na úrovni 2 miliárd EUR. Z odhadov
vyplýva, že veľkosť ovplyvnených trhov by mohla byť viac než
1 000 biliónov EUR. Nedávna údajná manipulácia s referenčnými
hodnotami úrokovej sadzby LIBOR a EURIBOR odhalila dôležitosť
referenčných hodnôt, ako aj ich zraniteľnosti. Integrita
referenčných hodnôt je nevyhnutná pre stanovovanie cien mnohých
finančných nástrojov, ako sú úrokové swapy, dohody o budúcich
úrokových mierach a komerčné a nekomerčné zmluvy, akými sú
dohody o dodávkach, pôžičky a hypotéky. Zohrávajú takisto dôležitú
úlohu v oblasti riadenia rizík. Na integritu referenčných hodnôt bolo
zamerané Wheatleyho preskúmanie LIBOR-u a následná regulácia LIBOR-u v
Spojenom kráľovstve, ako aj regulácia CIBOR-u v Dánsku. EBA
a ESMA uverejnili 6. júna 2013 Zásady postupov stanovovania
referenčných hodnôt v Európe, ktoré poskytujú účastníkom
usmernenia na obdobie, kým nenadobudne účinnosť akákoľvek
iniciatíva Komisie. EBA takisto vykonala preskúmanie EURIBOR-u
a v januári 2013 uverejnila odporúčania pre EBF – EURIBOR. Okrem
toho Európska komisia vedie vyšetrovania možného kartelu v súvislosti
s EURIBOR-om a možného prípadu kolúzie medzi prispievateľmi
údajov určených na posúdenie cien ropy a biopalív vykonávané
určitými organizáciami pre správu cien komodít. FSB koordinuje medzinárodný prístup
k reforme referenčných hodnôt. Na jej žiadosť IOSCO v júli
2013 uverejnila zásady finančných referenčných hodnôt. Predtým,
v októbri 2012 IOSCO uverejnila zásady dohľadu nad organizáciami pre
správu cien ropy. Ďalšia práca prebieha na úrovni FSB, G20 a BIS.
2.
Vymedzenie problému
2.1 Riziko manipulácie s referenčnými hodnotami
Referenčné
hodnoty priamo ovplyvňujú hodnotu finančných nástrojov a iných
zmlúv, ktoré sa na ne odvolávajú. Manipulovanie s referenčnou
hodnotou preto vedie k priamemu presunu peňazí od jednej zo zmluvných
strán k druhej. Riziko manipulácie zaznamenané v mnohých referenčných
hodnotách je podnietené prvotne priestorom na vlastné uváženie, ktorý
majú predkladatelia pri výbere údajov na predloženie kalkulantovi alebo pri
posudzovaní svojich podaní, a priestorom na vlastné uváženie, ktorý využívajú
správcovia vo výpočte referenčnej hodnoty. Niektoré referenčné hodnoty
sa opierajú výhradne o posúdenia od prispievateľov, pričom
existuje malá možnosť overenia ex post na základe skutočných
údajov. Poskytovateľ nemusí byť schopný overiť, či sú tieto
podania reprezentatívne, a využíva priestor na vlastné uváženie pri posudzovaní
alebo výpočte referenčnej hodnoty na základe týchto údajov. Okrem toho sa môžu
prispievatelia rozhodnúť, že predložia len čiastkový súbor svojich
údajov, čím sa zhoršuje presnosť referenčnej hodnoty.
Prispievatelia sa môžu aj zdráhať poskytovať úplné alebo presné údaje
správcom referenčných hodnôt, ak je to v rozpore s inými
záujmami, ako je zverejňovanie citlivých alebo dôverných obchodných
údajov alebo informácií, ktoré pôsobia ako signál pre iných účastníkov
trhu. Ku konfliktom záujmov dochádza osobitne v prípade, že prispievatelia
alebo správcovia sú zároveň používateľmi referenčnej hodnoty.
Prispievatelia môžu predkladať neúprimné odhady alebo nesprávne či
čiastkové údaje, ktoré nemusia nevyhnutne odzrkadľovať
skutočné trhové podmienky, ak majú možnosť získať prospech zo
zmeny referenčnej hodnoty. V prípade, že sa
index uverejní, jeho používanie sa môže tak rozšíriť, že sa stane nevyhnutným
alebo minimálne jeho zlyhanie bude mať významný vplyv na trhy
a investorov. Nakoniec, väčšina orgánov nemá právomoci dohľadu
a presadzovania nad postupmi stanovovania a účastníkmi, čo
bráni účinnému dohľadu nad referenčnými hodnotami a
presadzovaniu dodržiavania súladu s minimálnymi normami v ich poskytovaní.
2.2. Používanie referenčných hodnôt, ktoré nie sú
odolné, spoľahlivé a vhodné na daný účel
V prípade, že
referenčná hodnota nie je odolná a podlieha riziku manipulácie, jej
používanie môže poškodiť investorov alebo iných používateľov.
Sofistikovanejší používatelia, ako sú banky a iní účastníci
veľkoobchodného trhu, môžu dobre chápať riziká, ktoré predstavuje
chýbajúca odolnosť referenčných hodnôt, a pohlcujú toto riziko alebo
sú schopní prijímať náležité opatrenia na jeho zmiernenie. Maloobchodní
spotrebitelia však nemusia byť plne informovaní o charaktere
referenčnej hodnoty, na ktorú sa odkazuje vo finančnej zmluve, ktorú
podpísali, alebo nemusia mať voľnosť výberu, pokiaľ ide
o použitú referenčnú hodnotu. Problém používania
referenčných hodnôt, ktoré nie sú odolné, spoľahlivé alebo vhodné na
daný účel, je spôsobený najmä tým, že účel referenčných hodnôt
nie je dostatočne transparentný a referenčné hodnoty nie sú
dostatočne vhodné na ich zamýšľaný účel, najmä v prípade
retailových finančných zmlúv. Referenčnými
hodnotami sa meria konkrétna trhová alebo hospodárska skutočnosť.
V mnohých prípadoch však nie je dostatočne transparentné to,
čo presne má referenčná hodnota merať, za akých okolností
poskytuje spoľahlivé meranie a aké sú ostatné riziká spojené
s jej používaním. Ak chýba táto transparentnosť, používatelia nemusia
byť schopní prijímať vhodné rozhodnutia o tom, ktorú
referenčnú hodnotu majú používať. Ak sa tak stane, hospodárske
rozhodnutia budú založené na skreslených hodnotách, čo povedie
k neoptimálnemu prideľovaniu aktív a možným stratám pre investorov
a spotrebiteľov. Referenčné hodnoty
sa často používajú ako odkaz v spotrebiteľských zmluvách bez
dostatočného alebo náležitého posúdenia ich vhodnosti na tento účel.
Aj referenčné hodnoty, ktoré náležite merajú hospodársku
skutočnosť, na ktorej meranie sú určené, môžu mať škodlivý
vplyv, ak sa použijú na iné účely. Tento problém je vyvolaný tým, že strany
uzatvárajúce zmluvy, najmä retailoví investori alebo spotrebitelia,
nedostatočne chápu referenčné hodnoty, na ktoré odkazujú v zmluvách. Trhy
často využívajú referenčné hodnoty nie podľa ich vhodnosti, ale
jednoducho preto, že sieťové účinky spôsobia, že sa z
konkrétnej referenčnej hodnoty stane uznávaná merná jednotka. Podobne
platí, že nerovná vyjednávacia pozícia alebo využívanie štandardných zmluvných
podmienok znamenajú, že výber nevhodnej referenčnej hodnoty môže byť
jednej z protistrán uložený. Môže takisto dochádzať k významným
konfliktom záujmov v strategických/inštitucionálnych indexoch, ktoré
používajú alebo vypracúvajú správcovia fondov, ktorí majú priamy záujem na
výkonnosti týchto fondov.
3.
Subsidiarita a proporcionalita
Niektoré referenčné
hodnoty sú síce vnútroštátne, ale odvetvie referenčných hodnôt ako celok
je medzinárodné, pokiaľ ide o ich vytváranie aj používanie.
V prípade referenčných hodnôt, ktoré sú široko využívané alebo
vytvorené v niekoľkých členských štátoch, môže vnútroštátne
opatrenie viesť k fragmentácii vnútorného trhu a mohlo by
umožniť regulačnú arbitráž, keďže vytváranie referenčných
hodnôt možno jednoducho presunúť do iných členských štátov. Naopak,
iniciatíva EÚ by pomohla zlepšiť jednotný trh vytvorením spoločného
rámca pre používanie spoľahlivých a vhodných referenčných hodnôt
v rôznych členských štátoch. Akcia na úrovni EÚ je preto v súlade so
zásadou subsidiarity. V rámci zásady
proporcionality sa vyžaduje, aby bol akýkoľvek zásah cielený a
neprekračoval rámec toho, čo je nevyhnutné na dosiahnutie
cieľov. Pri určovaní alternatívnych možností, ako aj počas celej
analýzy a porovnávania možností a ich rozsahu pôsobnosti, bol postup
vedený zásadou proporcionality. Dosiahlo sa to dvomi spôsobmi: po prvé,
zameraním sa len na tie referenčné hodnoty, ktoré môžu mať priamy
a určitý ekonomický vplyv, ak sa s nimi manipuluje, a po
druhé, určením opatrení, ktoré z dôvodu svojho charakteru
nezahŕňajú otázky proporcionality alebo, v prípade, že by
opatrenia mohli predstavovať neprimeranú záťaž, umožnilo by sa, aby
uvedené opatrenia boli nastavené primeraným spôsobom.
4.
Rozsah pôsobnosti
Rozsah pôsobnosti návrhu
bol určený odkazom na načrtnuté problémy s cieľom
zabezpečiť, aby sa problémy riešili účinne, efektívne a
primerane. Rozsah pôsobnosti návrhu je určený v dvojkrokovom
prístupe: po prvé, odkazom na to, na ktoré referenčné hodnoty sa
vzťahuje („cieľové referenčné hodnoty“), a po druhé, ktoré
činnosti v súvislosti s týmito cieľovými referenčnými
hodnotami by sa mali pokryť. Po prvé, pokryté sú
všetky uverejňované indexy, ktoré sa používajú ako odkaz na cenu
finančného nástroja alebo zmluvy alebo meranie výkonnosti investičného
fondu, keďže ide o referenčné hodnoty, ktorých manipulácia by
spôsobila finančné straty a ktoré sú najnáchylnejšie na to, aby sa
v ich prípade vyskytli uvedené problémy. Po druhé, všetci
správcovia referenčných hodnôt poskytujúci tieto referenčné hodnoty
používané v Únii patria do rámca rozsahu pôsobnosti, keďže správcovia
sú vystavení všetkým uvedeným problémom. Centrálne banky sú vyňaté z
rozsahu pôsobnosti, keďže už dodržiavajú vysokú úroveň integrity
a podliehajú kontrole verejných orgánov. Prispievatelia so sídlom
v Únii sú takisto vystavení týmto problémom, ale podľa analýzy je
primerané zamerať sa len na prispievateľov, ktorí už podliehajú
finančnej regulácii EÚ. Hlavný dôvod je, že záťaž vyplývajúca
z dodržiavania predpisov by znamenala, že v súčasnosti
neregulovaní prispievatelia by potenciálne mohli prestať prispievať
a v každom prípade by na nich nemohli účinne dohliadať
finančné regulačné orgány.
5.
Ciele
V nasledujúcej
tabuľke je prehľad všeobecných, špecifických a operačných
cieľov tejto iniciatívy v súvislosti s uvedenou analýzou rizík
a problémov: Všeobecné ciele || Špecifické ciele || Operačné ciele || Merateľné ciele 1) Obnova dôvery vo finančné trhy 2) Zlepšenie integrity a spravodlivosti trhu; zabezpečenie toho, aby finančné trhy slúžili reálnej ekonomike 3) Zabezpečenie ochrany spotrebiteľa a investorov || Zabezpečenie integrity referenčných hodnôt: 1. Zníženie rizika manipulácie s referenčnými hodnotami 2) Zabezpečenie náležitého používania odolných a spoľahlivých referenčných hodnôt || 1) Obmedzenie stimulov a príležitostí na manipuláciu 2) Minimalizovanie priestoru na vlastné uváženie – zabezpečenie toho, aby boli referenčné hodnoty založené na dostatočných a reprezentatívnych údajoch 3) Zabezpečenie toho, aby sa riziká riešili na základe odolnej správy a kontrol 4) Zvýšenie transparentnosti a používania vhodných referenčných hodnôt 5) Zabezpečenie účinného dohľadu || 1) Zníženie počtu referenčných hodnôt náchylných na manipuláciu 2) Zvýšenie počtu referenčných hodnôt založených na dostatočných a reprezentatívnych údajoch 3) Zníženie počtu zistených prípadov nevhodného riadenia a kontrol 4) Zvýšenie počtu vyhlásení o účele referenčných hodnôt a posúdení vhodnosti na retailové použitie 5) Zníženie počtu prípadov manipulácie s referenčnými hodnotami
6.
Možnosti politiky a analýza vplyvov
Rôzne možnosti politiky sa testovali na základe kritérií ich
účinnosti a efektívnosti pri dosahovaní šiestich operačných
cieľov.
6.1. Obmedzenie stimulov a príležitostí na manipuláciu
Možnosti politiky 1 Žiadne opatrenia 2 Riadenie a zverejňovanie konfliktov záujmov 3 Štrukturálne oddelenie Uprednostňuje sa možnosť 2: štrukturálne
oddelenie je účinné na obmedzovanie príležitostí na manipuláciu, ale
v mnohých prípadoch by nebolo primerané, pretože by mohlo odrádzať od
poskytovania referenčných hodnôt a viedlo k ukončeniu
niektorých referenčných hodnôt. Riadenie a zverejňovanie
konfliktov záujmov vytvára stimuly, aby subjekty vykonávajúce výpočty
alebo predkladajúce informácie do referenčných hodnôt tieto činnosti
vykonávali objektívne. Podnecuje sa tak predkladanie presných údajov
a čestnosť v postupe overovania údajov.
6.2. Minimalizovanie priestoru na vlastné uváženie;
zabezpečenie toho, aby boli referenčné hodnoty založené na
dostatočných a reprezentatívnych údajoch:
Možnosti politiky 1 Žiadne opatrenia 2 Vyžadovanie používania údajov o transakciách, ak sú dostupné a spoľahlivé, inak riadne odôvodnený a overiteľný priestor na vlastné uváženie 3 Povinné používanie údajov o transakciách len v prípade potreby 4 Nariadenie príspevkov do nevyhnutných referenčných hodnôt Uprednostňovanými možnosťami sú
možnosti 2 a 4: pravidlo, ktorým sa vyžaduje uprednostnenie
reprezentatívnych údajov o transakciách a to, aby používanie iných
údajov muselo byť overiteľné, poskytuje nástroj na zabezpečenie
toho, že miery a príspevky referenčných hodnôt budú založené na
dostatočných a reprezentatívnych údajoch a že priestor na
vlastné uváženie bude opodstatnený, riadne odôvodnený a náležite využitý. Zlepšuje
sa tak spoľahlivosť referenčných hodnôt
a transparentnosť postupu. Právomoc nariadiť príspevky do nevyhnutných
referenčných hodnôt zabezpečuje kontinuitu referenčných hodnôt s
kľúčovým významom, keď existuje riziko, že by prispievatelia prestali
poskytovať svoje príspevky. Takisto sa tak zabezpečuje, že budú
založené na dostatočných vzorkách údajov o trhu, najmä
v časoch napätia na trhu, keď sa prispievatelia môžu
zdráhať predkladať údaje alebo odhady na výpočet
referenčnej hodnoty.
6.3. Zabezpečenie odolnej správy a kontrol, ktorými sa
rieši riziko
Možnosti politiky 1 Žiadne opatrenia 2 Orgány dohľadu vydajú usmernenia k pravidlu „dodržiavaj alebo vysvetli“ 3 Nariadia sa primerané systémy riadenia a účinné kontroly Uprednostňovanou
možnosťou je možnosť 3: vzhľadom na inherentné konflikty
záujmov v prispievaní do referenčných hodnôt a ich výpočte
nie je pravdepodobné, že by sa zásadami typu dodržiavaj alebo vysvetli dosiahli
želané výsledky. Nariadenie primeraných systémov riadenia a účinných
kontrol poskytuje nástroj na posilnenie odolnej správy a kontrol, ktoré sú
potrebné na riešenie nedostatkov zistených v poskytovaní referenčných
hodnôt a činností týkajúcich sa prispievania.
6.4. Zlepšenie transparentnosti a zabezpečenie používania
odolných a reprezentatívnych referenčných hodnôt:
Možnosti politiky 1 Žiadne opatrenia 2 Vyžadovanie transparentnosti metodiky, podkladových údajov, postupu a účelu a zároveň umožnenie odloženej alebo čiastočnej transparentnosti podkladových údajov, ak je to opodstatnené 3 Posúdenie vhodnosti používania referenčných hodnôt pre retailové zmluvy 4 Povinné oznamovanie používania referenčných hodnôt Uprednostňovanými možnosťami sú
možnosti 2 a 3: transparentnosť údajov a metodiky by umožnila
regulátorom aj verejnosti vyhodnotiť, či je referenčná hodnota
presná a spoľahlivá. Vďaka prístupu k údajom aj
metodike by investori a regulačné orgány boli schopné
zreprodukovať alebo spätne otestovať referenčnú hodnotu
s cieľom posúdiť jej presnosť. Úplná transparentnosť
toho, čo referenčná hodnota meria, ako by sa mala používať, ako
aj jej nedostatkov, by umožnila regulátorom a verejnosti, aby boli plne
informovaní o hospodárskej skutočnosti, na ktorej meranie je
referenčná hodnota určená, a o akýchkoľvek nedostatkoch, ktoré v
jej sledovaní môže zahŕňať. Odložené uverejnenie alebo
čiastočné uverejnenie by bolo povolené, ak by malo úplné
a súčasné uverejnenie vážne nepriaznivé následky pre
prispievateľov alebo nepriaznivo ovplyvnilo spoľahlivosť alebo
integritu referenčnej hodnoty. Odloženie uverejnenia by bolo
povolené len v rozsahu, v ktorom významne zmierňuje tieto
dôsledky. V prípade,
že regulovaný subjekt, ako napríklad banka, plánuje uzavrieť finančnú
zmluvu so spotrebiteľom, v ktorej sa v prípade platieb odkazuje
na referenčnú hodnotu, mal by posúdiť vhodnosť referenčnej
hodnoty na tento účel a varovať spotrebiteľa, ak nie je
vhodná.
6.5. Zabezpečenie účinného dohľadu nad
referenčnými hodnotami:
Možnosti politiky 1 Žiadne opatrenia 2 Súkromné poskytovanie referenčných hodnôt, nezávislý súkromný dohľad 3 Súkromné poskytovanie referenčných hodnôt, verejný dohľad a presadzovanie 4 Verejné poskytovanie nevyhnutných referenčných hodnôt Uprednostňovanou možnosťou je
možnosť 3: verejné poskytovanie referenčných hodnôt môže
brzdiť inováciu a takisto môže byť predmetom konfliktov záujmov.
Súkromný dohľad môže byť takisto predmetom konfliktu záujmov. Tým, že
sa z poskytovania referenčných hodnôt stane regulovaná činnosť,
sa zabezpečí dohľad nad správcami referenčných hodnôt na
najvyššej možnej úrovni. Takto by sa poskytol orgánom nástroj na presadzovanie
dodržiavania súladu a zodpovednosti správcov a prispievateľov.
Zabezpečila by sa nezávislosť orgánu dohľadu, pretože by šlo
o verejný orgán, a umožnil by sa trhový výber, inovácia
a hospodárska súťaž, pretože poskytovanie referenčných hodnôt by
zostalo v súkromných rukách. Dohľad
nad správcami by vykonávali vnútroštátne orgány dohľadu a koordinoval
by ho ESMA. V prípade nevyhnutných referenčných hodnôt by bol
dohľad povinný. ESMA by sa zúčastňovala kolégií orgánov
dohľadu pre nevyhnutné referenčné hodnoty a v prípade
potreby vyvíjala záväznú mediáciu. Dohľad nad prispievateľmi by
vykonávali ich súčasné orgány dohľadu.
7.
Vplyvy balíka uprednostňovaných možností
Tabuľka obsahuje
zhrnutie ponechaných možností politiky Operatívny cieľ || Uprednostňované možnosti politiky Obmedzenie stimulov a príležitostí na manipuláciu || riadenie a zverejňovanie konfliktov záujmov Dostatočné údaje a minimalizovaný priestor na vlastné uváženie || transakčné údaje, pokiaľ sú dostupné a spoľahlivé, inak dobre odôvodnené a overiteľné vlastné uváženie nariadenie príspevkov pre nevyhnutné referenčné hodnoty, len ak je to potrebné Zabezpečenie toho, aby sa riziko riešilo na základe odolnej správy a kontrol || nariadenie primeraných systémov riadenia a účinných kontrol Zlepšenie transparentnosti a zabezpečenie používania referenčných hodnôt, ktoré sú odolné, spoľahlivé a vhodné na daný účel || vyžadovanie transparentnosti metodiky, podkladových údajov, postupu a účelu a zároveň umožnenie odloženej alebo čiastočnej transparentnosti podkladových údajov, ak je to opodstatnené posúdenie vhodnosti používania referenčných hodnôt pre retailové zmluvy Zabezpečenie účinného dohľadu || súkromné poskytovanie referenčných hodnôt, verejný dohľad a presadzovanie Hlavným cieľom tejto iniciatívy je posilniť
odolnosť a integritu európskych referenčných hodnôt znížením
rizika manipulácie s referenčnými hodnotami. Prispeje sa tak
k zlepšeniu integrity a spravodlivosti trhu a k obnove
dôvery vo finančné trhy. Cieľom tejto iniciatívy je aj
zabezpečiť náležité používanie odolných a spoľahlivých
referenčných hodnôt, čím sa zlepší ochrana spotrebiteľa
a investorov a zaistí sa, aby finančné trhy slúžili reálnej
ekonomike.
8.
Monitorovanie a hodnotenie
Hodnotenie dôsledkov
uplatňovania legislatívneho opatrenia by sa mohlo uskutočniť tri
roky po nadobudnutí účinnosti legislatívneho opatrenia v súvislosti
so správou Rady a Parlamentu o účinnosti legislatívnej iniciatívy
a primeranosti odvetvového prístupu.